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私募基金所得稅制度全解
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私募所得稅制度現狀

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私募稅收制度建設相對滯后



自2013 年6 月新《基金法》將“非公開募集基金”,即私募,正式納入監管框架以來,私募政策迎來集中落地期。


2014 年2 月,《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》實行,私募基金管理人和產品開始向協會履行登記備案手續。


8 月,首個專門針對私募基金的管理辦法——《私募投資基金監督管理暫行辦法》發布,從登記備案、合格投資者、資金募集、投資運作、行業自律、監督管理、關于 創業投資基金的特別規定、法律責任等八個方面規范了私募投資基金?!端侥纪顿Y基金監督管理暫行辦法》從私募基金業務維度出發,提出“證券公司、基金管理公 司、期貨公司及其子公司從事私募基金業務適用本辦法”。


9 月,證監會就《證券期貨經營機構資產管理業務管理辦法(征求意見稿)》征求意見,從機構維度(證券公司、基金管理公司、期貨公司及其依法設立的從事資產管 理業務的子公司),對開展泛私募資產管理業務應遵守的行為規范進行了規定。隨著私募登記備案、合格投資者等制度的確定,私募運行趨于規范化;而隨著私募政 策的統一化,不同類型私募業務的監管套利問題也趨于消散。但對于近期才集中“轉正”的私募而言,還有許多問題亟待明確,稅收制度就是其中之一。


當 前,國內私募基金按投資方向可以分為主要投資于公開交易證券的私募證券基金、主要投資于非公開交易股權的私募股權基金、主要投資于藝術品、紅酒等特定商品 的其他私募基金,其中創業投資基金被視作私募股權基金的特殊類別。按組織形式分,根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》和《私募投資基金 監督管理暫行辦法》,國內私募基金可以分為公司制、有限合伙制、契約制。


其中,在契約制中,國內私募基金傳統上常借助通道形式,如信托、券商資管、基金專戶、基金子公司、期貨資管等,私募登記備案制實行后開始出現以直接私募形式存在的契約型私募。


但 與私募類型和通道的豐富化形成對比的是,與私募有關的稅收制度多以“點狀”存在、未形成一個統一涵蓋所有私募類型的稅收框架。私募的稅收制度尚存在許多模 糊地帶,例如直接私募的稅收尚無明確說法、形式各異的私募基金如何體現稅法公平原則等。私募稅收制度建設滯后于管理人等制度的建設。



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私募所得稅現狀梳理



當 前與私募基金相關的稅收主要是所得稅和營業稅,營業稅稅率相對單一,而涉及所得稅的政策較復雜,因此本文主要就所得稅進行梳理。我們重點關注私募證券投資 基金和私募股權基金,這兩類基金按組織形式均可以分為公司制、有限合伙制和契約制。公司制私募基金指按照《公司法》的相關規定,以有限責任公司或股份有限 公司的形式組建投資基金,基金本身成為具有獨立法人地位的公司。其特點有降低風險、具有獨立法人地位、適用部分稅收優惠政策等。對于公司制私募基金而言, 主要適用的法律有《公司法》、《企業所得稅法》。


有 限合伙制私募基金指采取有限合伙的形式設立的私募基金。2006 年,新《合伙企業法》引進了有限合伙法律制度,為有限合伙制私募的發展提供了有力的制度保障。有限合伙制私募基金的特點主要有:設立程序簡便、稅收可穿 透、無代理風險等。對于有限合伙制私募基金而言,主要適用的法律是《合伙企業法》。


契 約型私募基金指基金的投資者與管理人簽訂契約,將基金委托給管理人管理,實質上是一種信托關系。其特點有設立、退出和增募機制靈活、無雙重稅收、決策效率 較高等。對于契約型私募基金而言,傳統的通道型私募基金主要依據各類通道的規定,例如銀監會發布了《信托公司私人股權投資信托業務操作指引》規范信托制私 募股權基金,而直接私募尚無明確依據。私募所得稅問題可以分解為兩個問題:一是基金層面的稅收問題;二是投資者層面的稅收問題。

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基金層面的稅收問題

其中,基金層面的稅收問題因私募基金組織形式的不同而不同。公司制私募基金因證券交易或股權交易所得收入應根據《企業所得稅法》納稅,按照“轉讓財產收入”、“利息收入”計算所得稅,稅率為25%。


由 于《企業所得稅法》第二十六條規定:符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益屬于“免稅收入”,故當公司型私募基金獲取被投資企業的股息、紅 利時,可免交所得稅。其中,“符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益”是指居民企業直接投資于其他居民企業取得的投資收益。此外,對于創業 投資企業從事國家需要重點扶持和鼓勵的創業投資有專門的稅收優惠政策。2007 年《財政部、國家稅務總局關于促進創業投資企業發展有關稅收政策的通知》(31 號文)、2008 年《企業所得稅法實施條例》、2009 年的《國家稅務總局關于實施創業投資企業所得稅優惠問題的通知》(國稅發[2009]87 號)均有相關優惠政策,其中87 號文提出:


創業投資企業采取股權投資方式投資于未上市的中小高新技術企業2 年(24 個月)以上,符合相關條件的,可以按照其對中小高新技術企業投資額的70%,在股權持有滿2 年的當年抵扣該創業投資企業的應納稅所得額;當年不足抵扣的,可以在以后納稅年度結轉。

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其中相關條件主要指:


經 營范圍符合《創業投資企業管理暫行辦法》,且工商登記為“創業投資有限責任公司”、“創業投資股份有限公司”等專業性法人創業投資企業。按照《暫行辦法》 規定的條件和程序完成備案,經備案管理部門年度檢查核實,投資運作符合《暫行辦法》的有關規定。創業投資企業投資的中小高新技術企業,除應按照科技部、財 政部、國家稅務總局《關于印發〈高新技術企業認定管理辦法〉的通知》和《關于印發〈高新技術企業認定管理工作指引〉的通知》的規定,通過高新技術企業認定 以外,還應符合職工人數不超過500 人,年銷售(營業)額不超過2 億元,資產總額不超過2億元。這就意味著公司制私募基金在基金層面的基礎稅率為25%,但享有眾多稅收優惠政策。對有限合伙制私募基金而言,根據《合伙企 業法》第六條:“合伙企業的生產經營所得和其他所得,按照國家有關稅收規定,由合伙人分別繳納所得稅?!逼渲?,合伙企業包括普通合伙企業和有限合伙企業。 這就意味著有限合伙制私募基金在基金層面不收取所得稅。


傳統通道式的契約型私募基金中,券商資管、信托、基金專戶、基金子公司、期貨資管等均非法人實體,因此不適用于《企業所得稅法》,在基金層面自然也就無須繳納企業所得稅。

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投資者層面的稅收問題

投資者層面的稅收問題,因投資者的屬性不同而不同。對自然人投資者,根據《個人所得稅法》及實施條例,如果投資于公司型私募基金,則屬于一般的自然人投資者,按“財產轉讓所得”或“利息、股息、紅利所得”納稅,稅率為20%。


如 果自然人投資者投資于有限合伙制私募基金,根據《關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定》(財稅[2000]91 號),“個人獨資企業和合伙企業停征企業所得稅.個人獨資企業和合伙企業(以下簡稱企業)每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額,作為投 資者個人的生產經營所得,比照個人所得稅法的“個體工商戶的生產經營所得”應稅項目,適用5%~35%的五級超額累進稅率,計算征收個人所得稅?!钡敃r 的合伙企業主要指普通合伙企業。2007 年新《合伙企業法》允許合伙企業按有限合伙設立,并提出“合伙企業的生產經營所得和其他所得,按照國家有關稅收規定,由合伙人分別繳納所得稅”。這意味著 自然人投資有限合伙制私募基金按“個體工商戶的生產經營所得”征收5%~35%的個人所得稅。


自2011 年9 月開始,合伙企業投資者的生產經營所得依法計征個人所得稅時,費用扣除標準統一確定為42000 元/年??鄢M用后,按照最新的稅率表,自然人投資有限合伙制私募基金,超過10 萬元以上的部分要按35%的稅率征稅。


但 對于合伙企業對外投資分回的利息、股息、紅利,根據《國家稅務總局<關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定>執行口徑的通 知》(國稅函)[2001]84號),該部分收入不并入合伙企業收入,而作為投資者個人的利息、股息、紅利收入,按“利息、股息、紅利”繳納個人所得稅, 即按20%稅率交稅。


如果自然人投資者投資于契約型私募基金,當前信托、券商資管等通道類契約型私募基金對投資者所得并不代扣代繳,投資者需自行申報納稅。按“特許權使用費所得”適用20%的稅率。


對 企業投資者,根據《企業所得稅法》第二十六條:“符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益為免稅收入”,故如果投資于公司型私募基金,基金分 配的股息、紅利等權益性收益可以免征所得稅,但如果企業投資者通過轉讓公司型私募基金的股份實現退出,則需要按25%繳納企業所得稅。如果企業投資者投資 有限合伙制私募,根據《財政部國家稅務總局關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》(財稅[2008]159 號),按“先分后稅”原則,企業投資者在獲取基金收益后要按照25%的企業所得稅率交稅。


如果企業投資者投資契約型私募基金,獲取基金收益后應按照25%的企業所得稅率交稅。


但是,《企業所得稅法》及相關條例規定了一些免稅和低稅率主體,這些主體在獲取基金收益時可免稅或以優惠稅率征收。例如:


《企業所得稅法》第二十八條:符合條件的小型微利企業,減按20%的稅率征收企業所得稅。國家需要重點扶持的高新技術企業,減按15%的稅率征收企業所得稅。


《財 政部國家稅務總局關于補充養老保險費、補充醫療保險費有關企業所得稅政策問題的通知》(財稅[2009]27 號)規定:自2008 年1 月1 日起,企業為在本企業任職或者受雇的全體員工支付的補充養老保險費(即企業年金)、補充醫療保險費,分別在不超過職工工資總額5%標準內的部分,在計算應 納稅所得額時準予扣除;超過的部分,不予扣除。


需 要補充的是,自然人投資者參與有限合伙制私募時也曾有過一波優惠政策熱潮,當時,各地方政府為了鼓勵私募股權投資的發展,大多將有限合伙制私募股權投資基 金的有限合伙人稅率(LP)由5~35%累進稅率統一按“利息、股息、紅利所得”征稅,稅率為20%;而普通合伙人(GP)仍按“個體工商戶生產經營所 得”征稅,稅率為5~35%的超額累進稅率。還有一些地方政府將以稅收返還等形式給予優惠政策。


但 從稅法角度看,省級及以下政府應沒有未經國務院財政部門批準直接減免個稅的權利,因此上述地方政府的優惠政策實質是游走在灰色邊緣。2009 年,財政部、國家稅務總局出臺《關于堅決制止越權減免稅加強依法治稅工作的通知》,要求各地財政、稅務部門“不得隨意改變稅收優惠政策范圍”,明確“中央 稅、共享稅以及地方稅的立法權都集中在中央,除有關稅收法律、行政法規規定下放地方的具體政策管理權限外,稅收政策管理權全部集中在中央”。


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私募所得稅的比較分析

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組織形式比較分析



綜 合而言,公司制私募基金具有獨立法人資格,運作相對穩定。盡管在公司層面和投資者層面均需要征稅,存在“雙重征稅”問題,但各類稅收優惠政策可部分抵消雙 重征稅的影響。例如:在公司層面征稅的時候,來自被投資企業的股息、紅利可依法免稅;創業投資企業可以按照其對中小高新技術企業投資額的70%,在股權持 有滿2 年的當年抵扣應


納稅所得額。在投資者層面征稅的時候,如果是企業投資者,則基金分配的股息、紅利等權益性收益可以免征所得稅。從而,公司制私募基金的累計所得稅稅負最高為:


自然人投資者:25%+(1-25%)*20%=40%


企業投資者:25%+(1-25%)*25%=43.75%


但 實際稅負通常沒有那么高。例如,一企業投資者投資公司制私募基金,而私募基金投向中小高新技術企業,則可獲得多重稅收優惠。再如,假定企業投資者投資公司 制私募基金獲取的收益全以股息、紅利等權益收益實現,則實際上該企業投資者投資公司制私募基金和投資有限合伙制私募基金承擔的稅率是一樣的,均為25% (不考慮其他優惠政策)。有限合伙制私募基金雖無法人資格,但在財產權上仍可明確登記,且普通合伙人執行公司事務并對合伙企業債務承擔無限連帶責任,可有 效克服公司制下的“委托—代理”問題,這也是有限合伙制形式成為國外私募首選的重要原因之一。有限合伙制“稅務透明體”的特性決定了在基金層面無需交稅, 而由合伙人分別交稅。其中自然人投資者一般按5%~35%超額累進稅率交稅,而企業投資者一般按25%交稅(低稅率和免稅主體除外)。此前部分地方政府為 鼓勵股權投資,曾將股權投資私募中,自然人有限合伙人的稅率統一下調至20%。從而,有限合伙制私募基金的累計所得稅稅負最高為:


自然人投資者:0+5%~35%=35%


企業投資者:0+25%=25%


但 由于有限合伙在收益分配上可協商辦理,靈活性較大,加之“稅務透明體”的特性,使得有限合伙制私募在稅務安排上可操作性較高,理論上可以將收益由“重稅主 體”向“輕稅主體”轉移。為了盡量避免有限合伙成為私募避稅的工具,《財政部國家稅務總局關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》(財稅[2008]159 號)要求無論合伙企業收益是分配還是留存,均需按“全部生產經營所得和其他所得”繳納所得稅。


契 約制私募在國內尚無明確說法,但傳統借信托、券商資管等通道發行的私募可以看作契約制私募的雛形。契約制私募無需設立公司或有限合伙企業,在成立方式上最 便捷。由于無公司或有限合伙企業實體的約束,契約制私募在募資等條款設計上最為靈活,可多次籌集資金。由于無法人實體,現有的信托、券商資管等契約制私募 在基金層面無需交稅。


在投資者層面,自然人投資者按20%的稅率交稅,企業投資者稅率為25%。從而,契約制私募基金的累計所得稅稅負最高為:


自然人投資者:0+20%=20%


企業投資者:0+25%=25%



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黑石稅案風波



值 得注意的是,除了前述地方政府出臺的某些優惠政策可針對有限合伙制私募基金,在國家和地方優惠政策最密集的創業投資領域,政策大多只針對公司型私募基金。 這與有限合伙制容易演變為避稅工具有密不可分的關系。在私募發展較成熟的國家如美國,此前有報道稱其私募股權投資中有限合伙的組織形式已控制了80%的風 險投資額。在美國,有限合伙制私募同樣無需在私募基金層面交稅,只需在合伙人環節交稅。如果合伙人是自然人,直接按個人所得稅規定交稅;如果合伙人是企 業,則將收益分配到最終納稅人賬戶后進行交稅,即所謂的“流經原則”。


美國應稅收入分為普通所得、資本利得和消極收入,其中前兩種是主要的應稅收入。普通所得適用超額累進稅率,最高為35%,資本利得包含各類投資收益,最高稅率僅為15%(政府正推動上調至20%)。


根 據“流經原則”,采用有限合伙組織形式的私募基金只需在投資者環節支付稅率較低的資本利得稅;而采用公司制組織形式的私募基金則在基金環節就要交最高 35%的聯邦所得稅和10%的州稅,在投資者環節還要交稅。由此,私募基金大多選擇采用有限合伙制。美國黑石集團是目前世界上最大的私募股權基金之一,其 上市時就因其合伙企業架構有避稅嫌疑,引起過不小風波。



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直接私募如何納稅?



自2014 年2 月私募登記備案制度實行以來,直接私募產品成為業界關注的熱點。相比通道類私募產品,直接私募既可以節省通道費用、提升私募公司知名度,也有利于私募公司 建立較完善的前中后臺機制,引導私募公司發展規范化。但是,關于直接私募如何納稅的問題目前還處于較模糊的階段。由于沒有統一清晰的說法,部分私募擔心未 來直接私募產品或將面臨“雙重征稅”的尷尬處境,因此對直接私募發行持觀望態度。


與傳統通道型私募基金相比,直接私募屬于較標準的契約型私募,因此,關于直接私募是否需要交稅的討論實質上就是關于契約型私募是否需要交稅。目前關于這方面的主流觀點分成兩派:


非實體課稅模式。認為契約制私募不是獨立工商實體,僅僅投資者的集合體、是一種契約關系。因此,非實體課稅模式認為契約制私募在基金層面不用納稅,僅需在投資者層面納稅即可。實 體課稅模式。認為契約制私募運行中有兩個層面的法律關系,一是基金管理人運用基金進行投資,二是基金管理人和基金持有人之間的募資和分配。由于是兩個法律 行為,故需要分別履行納稅義務。在基金層面,要適用投資相關的法律法規和稅收制度;而在投資者層面,要適用收益取得相關的法律法規和稅收制度。



但是,如前所述,我們認為,目前通道式的私募產品屬于國內契約制私募的雛形,因此,直接私募產品或將參照原通道類的私募產品,在基金產品環節不交稅,而由投資者分別納稅。


另 外,公募基金作為較成熟的契約型基金制度,目前享有一些優惠政策。2013 年6月新《證券投資基金法》將私募基金納入監管框架,據此,以往適用于公募基金的相關優惠稅收政策也理應適用于直接私募基金。而根據《財政部國家稅務總局 關于企業所得稅若干優惠政策的通知》(財稅[2008]1 號)提出的“關于鼓勵證券投資基金發展的優惠政策”:


(一)對證券投資基金從證券市場中取得的收入,包括買賣股票、債券的差價收入,股權的股息、紅利收入,債券的利息收入及其他收入,暫不征收企業所得稅。


(二)對投資者從證券投資基金分配中取得的收入,暫不征收企業所得稅。


(三)對證券投資基金管理人運用基金買賣股票、債券的差價收入,暫不征收企業所得稅。


如果私募可享有公募當前的稅收優惠政策,則同樣可以實現基金產品環節不交稅。


但是,由于《財政部國家稅務總局關于企業所得稅若干優惠政策的通知》在表述中使用了“暫不征收”字眼,意味著我國或認為契約型基金應采納“實體課稅模式”,只是當前為了鼓勵契約型基金的發展而暫不征收,這給未來直接私募的稅制增添了不確定性。

來源:晨鐘暮鼓

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